Ho investito in una S.r.l. e ora me ne pento: cosa può fare un socio di minoranza? Manuale di sopravvivenza del socio di minoranza
Ho investito in una S.r.l. e ora me ne pento: la guida di sopravvivenza del socio di minoranza. Manuale di sopravvivenza del socio di minoranza.
Entrare nel capitale di una società rappresenta spesso un’importante opportunità di investimento. Molti piccoli investitori acquistano quote di una S.r.l. confidando nelle prospettive di crescita dell’impresa, nel rapporto di fiducia con gli altri soci o nelle rassicurazioni ricevute durante la trattativa.
Non sempre, però, le aspettative trovano conferma nella realtà.
Può accadere che, dopo l’investimento, il socio scopra di essere escluso dalle decisioni, di non ricevere informazioni sull’andamento della società o di trovarsi coinvolto in conflitti con gli altri soci o con gli amministratori.
Questa guida raccoglie alcune delle situazioni più frequenti che possono verificarsi dopo l’acquisto di una partecipazione societaria e offre una panoramica dei principali strumenti di tutela previsti dall’ordinamento.
Caso n. 1 – L’amministratore non mi mostra più i bilanci
È una delle situazioni più frequenti.
Il socio di minoranza ha spesso la sensazione di essere completamente escluso dalla gestione della società.
In realtà, l’ordinamento riconosce ai soci specifici diritti di informazione e di controllo, la cui estensione dipende dalla disciplina applicabile, dallo statuto e dalle caratteristiche della società.
Quando tali diritti vengono sistematicamente ostacolati è opportuno verificare se il comportamento degli amministratori sia conforme alla legge.
Caso n. 2 – Non convocano più le assemblee
Molti investitori scoprono dell’approvazione dei bilanci solo quando il termine è ormai decorso.
La mancata convocazione o una convocazione irregolare dell’assemblea possono incidere sulla validità delle deliberazioni e compromettere il diritto del socio a partecipare alle decisioni più importanti della società.
Ogni situazione merita una verifica specifica della documentazione societaria.
Caso n. 3 – Hanno aperto un’altra società e stanno portando lì tutti i clienti
Può accadere che l’attività della società venga progressivamente trasferita verso altre imprese riconducibili agli stessi amministratori o ai soci di controllo.
In questi casi è opportuno comprendere se tali operazioni siano giustificate da effettive esigenze imprenditoriali oppure se possano integrare comportamenti idonei a danneggiare la società o i soci di minoranza.
Caso n. 4 – Non distribuiscono mai utili
Molti investitori acquistano quote confidando nella futura distribuzione degli utili.
Occorre però ricordare che la decisione sulla distribuzione spetta normalmente all’assemblea dei soci.
La scelta di destinare gli utili a riserva può essere del tutto legittima, ma quando diventa sistematicamente uno strumento per penalizzare il socio di minoranza è opportuno analizzare la situazione nel suo complesso.
Caso n. 5 – Mi hanno venduto una società che valeva molto meno
Può accadere che solo dopo il closing emergano circostanze mai rappresentate durante la trattativa.
Ad esempio:
- debiti rilevanti;
- contenziosi civili, fiscali o lavoristici;
- perdita dei principali clienti;
- passività non evidenziate;
- bilanci non pienamente rappresentativi della situazione aziendale.
In queste situazioni è fondamentale ricostruire quanto dichiarato prima dell’investimento e verificare le garanzie eventualmente rilasciate dal venditore.
Caso n. 6 – Voglio uscire dalla società
Molti soci credono di poter vendere liberamente la propria partecipazione.
In realtà è necessario verificare:
- lo statuto;
- eventuali patti parasociali;
- clausole di prelazione;
- clausole di gradimento;
- diritto di recesso;
- clausole di tag along e drag along;
- eventuali meccanismi di valorizzazione della quota.
Ogni società può prevedere regole differenti.
Caso n. 7 – L’amministratore prende decisioni senza consultarci
Non ogni decisione richiede il consenso di tutti i soci.
Esistono tuttavia limiti derivanti dalla legge, dallo statuto e dai doveri imposti agli amministratori.
Quando il socio ritiene di essere stato completamente estromesso dalla gestione, è opportuno verificare se le decisioni siano state assunte nel rispetto della normativa societaria.
Cosa fare se ti riconosci in una di queste situazioni?
Prima di assumere qualsiasi iniziativa è consigliabile raccogliere tutta la documentazione disponibile:
- atto di acquisto delle quote;
- statuto aggiornato;
- visura camerale;
- eventuali patti parasociali;
- verbali assembleari;
- bilanci;
- e-mail e PEC intercorse con gli altri soci o con gli amministratori.
Una ricostruzione completa della vicenda consente di individuare con maggiore precisione la strategia più efficace.
La nostra esperienza
Lo Studio Legale De Paola Longhitano assiste imprenditori, soci di maggioranza, soci di minoranza, investitori e amministratori nelle controversie societarie e nelle operazioni straordinarie.
Ogni vicenda presenta caratteristiche differenti.
Per questo motivo riteniamo fondamentale analizzare preventivamente la documentazione societaria, gli accordi tra soci e le decisioni assunte dagli organi sociali prima di individuare la soluzione più opportuna.
Quando possibile privilegiamo soluzioni negoziali e compositive; quando ciò non è sufficiente, assistiamo il cliente nelle iniziative giudiziali previste dall’ordinamento.
Profili di diritto
Le controversie tra soci coinvolgono numerosi istituti del diritto societario: diritti del socio, responsabilità degli amministratori, validità delle deliberazioni assembleari, recesso, trasferimento delle partecipazioni, abuso della maggioranza e tutela del patrimonio sociale.
Ogni fattispecie richiede una valutazione specifica della documentazione e delle norme applicabili, evitando soluzioni standardizzate.
Conclusioni
Investire in una S.r.l. significa partecipare a un progetto imprenditoriale, ma anche assumere una posizione giuridica che merita di essere adeguatamente tutelata.
Quando emergono contrasti con gli altri soci o con gli amministratori è importante non sottovalutare i primi segnali e verificare tempestivamente quali strumenti l’ordinamento mette a disposizione dell’investitore.
Una valutazione effettuata nelle fasi iniziali della controversia può spesso evitare che un conflitto gestibile si trasformi in un lungo e costoso contenzioso.
Il nostro studio Legale può aiutarti
Lo Studio Legale De Paola Longhitano, con sede in Torino, Corso Galileo Ferraris, 57, è lieto di fornire alla propria clientela consulenza in materia di Diritto Commerciale, vantando esperienza ultradecennale in materia. La redazione di queste clausole è di particolare difficoltà e deve essere cucita su misura in base alle esigenze societarie. Laddove abbiate bisogno di un nostro intervento, contattateci allo 011.3173816.
Partecipazioni sociali dei minori e contratto a favore di terzo: una possibile tecnica di pianificazione del passaggio generazionale?
Partecipazioni sociali dei minori e contratto a favore di terzo: una possibile tecnica di pianificazione del passaggio generazionale?
Introduzione
La pianificazione del passaggio generazionale rappresenta una delle principali sfide per l’imprenditore che desideri coinvolgere progressivamente i propri figli nella gestione del patrimonio familiare e dell’impresa.
Quando il futuro socio è ancora minorenne, il diritto societario e il diritto civile impongono tuttavia una particolare attenzione alla tutela del suo patrimonio, prevedendo, nei casi stabiliti dalla legge, l’intervento dell’autorità giudiziaria.
Esistono però strumenti negoziali che meritano di essere approfonditi e che potrebbero consentire di progettare il futuro ingresso del minore nella compagine sociale attraverso schemi diversi dall’intestazione immediata della partecipazione.
Tra questi assume particolare interesse il contratto a favore di terzo, disciplinato dall’art. 1411 del codice civile.
L’argomento è tutt’altro che pacifico e richiede grande prudenza interpretativa, ma offre interessanti spunti di riflessione nell’ambito della pianificazione societaria.
Il contratto a favore di terzo
L’art. 1411 c.c. consente alle parti di stipulare un contratto destinato a produrre effetti favorevoli nei confronti di un soggetto che non partecipa alla stipulazione.
Il contratto viene concluso tra stipulante e promittente.
Il terzo, pur rimanendo estraneo alla formazione dell’accordo, può acquistare il diritto previsto in suo favore secondo il meccanismo delineato dalla norma.
Si tratta di uno degli istituti più interessanti dell’autonomia negoziale e trova applicazione in numerosi settori del diritto civile.
Più complesso è comprendere se e in quale misura tale schema possa essere utilizzato anche nell’ambito societario.
La partecipazione sociale non è un semplice diritto
Uno dei principali ostacoli interpretativi deriva dalla natura stessa della partecipazione sociale.
La qualità di socio non coincide con un semplice diritto patrimoniale.
Essa rappresenta una posizione giuridica complessa che comprende diritti patrimoniali, diritti amministrativi, poteri partecipativi, facoltà, eventuali obblighi derivanti dal rapporto sociale.
Proprio questa natura rende particolarmente delicata l’applicazione dell’art. 1411 c.c. alle partecipazioni societarie.
Per tale motivo qualsiasi ricostruzione deve essere affrontata con particolare cautela.
Una possibile prospettiva
L’interesse dell’interprete potrebbe non essere quello di attribuire immediatamente al minore la piena qualità di socio.
Piuttosto, potrebbe essere quello di predisporre uno schema negoziale destinato a programmare il suo futuro ingresso nella società.
In questa prospettiva, il contratto a favore di terzo verrebbe utilizzato non per sostituire le garanzie previste dall’ordinamento, ma per costruire una struttura giuridica destinata a produrre effetti progressivi.
La questione non riguarda quindi l’elusione delle autorizzazioni eventualmente richieste dalla legge.
Riguarda piuttosto la possibilità di distinguere il momento della costituzione della società dal successivo consolidamento della posizione partecipativa del minore.
La società può operare nel frattempo?
La riflessione diventa particolarmente interessante quando la società nasce per svolgere funzioni di holding familiare o di gestione patrimoniale.
Una volta costituita, la società è un soggetto autonomo rispetto ai soci.
Può: acquistare immobili, concederli in locazione. effettuare investimenti. stipulare contratti, aprire rapporti bancari, svolgere attività coerenti con il proprio oggetto sociale.
Il patrimonio acquistato appartiene alla società e non direttamente ai soci.
Questa distinzione rappresenta uno degli elementi centrali della riflessione giuridica.
Naturalmente ciò non elimina ogni problema, poiché occorre comprendere quale incidenza possano avere tali operazioni sulla futura posizione del minore.
Un tema ancora aperto: società unipersonale o pluripersonale?
Tra gli aspetti più delicati emerge la qualificazione della società nel periodo intercorrente tra la costituzione e il definitivo consolidamento della posizione del minore.
Se si ritiene che quest’ultimo non abbia ancora acquisito la qualità di socio, la società potrebbe dover essere considerata, almeno inizialmente, come S.r.l. unipersonale, con conseguente applicazione della relativa disciplina.
In tale prospettiva, il contratto a favore di terzo non costituirebbe uno strumento per creare artificialmente una pluralità di soci, bensì una tecnica negoziale destinata a programmare il futuro ingresso del secondo socio.
Si tratta di una ricostruzione che presenta interessanti profili sistematici, ma che richiede un’attenta verifica alla luce della disciplina della pubblicità nel Registro delle Imprese, delle regole proprie delle società unipersonali e della tutela del minore.
I principali interrogativi
Una simile impostazione apre numerose questioni ancora oggetto di riflessione.
Ad esempio:
- quando può dirsi realmente acquisita la qualità di socio?
- quali effetti produce l’eventuale rifiuto del beneficio da parte del terzo?
- come devono essere rappresentati tali assetti nel Registro delle Imprese?
- quale disciplina si applica agli atti di straordinaria amministrazione compiuti dalla società nel periodo intermedio?
- quali effetti produce l’eventuale vendita di un immobile acquistato dalla società prima del definitivo consolidamento della posizione del minore?
Si tratta di interrogativi che dimostrano come il tema non possa essere affrontato attraverso soluzioni standardizzate.
La nostra esperienza sul campo
Nel corso della nostra attività professionale ci siamo confrontati con operazioni nelle quali la pianificazione societaria è stata utilizzata non per aggirare le garanzie previste dall’ordinamento, ma per conciliare esigenze organizzative, continuità aziendale e tutela del patrimonio familiare.
L’esperienza dimostra come strumenti tradizionalmente studiati nell’ambito del diritto civile possano, in presenza dei necessari presupposti, offrire interessanti spunti anche nella progettazione di operazioni societarie complesse.
Naturalmente ogni struttura negoziale deve essere valutata caso per caso, tenendo conto della disciplina applicabile, dell’interesse del minore e dell’evoluzione della prassi notarile e della giurisprudenza.
Profili di Diritto
L’applicazione del contratto a favore di terzo alle partecipazioni sociali costituisce un tema sul quale non si registrano orientamenti consolidati.
La questione coinvolge principi fondamentali del diritto civile e societario: la natura della partecipazione sociale, l’autonomia negoziale, la tutela del minore, la disciplina delle società a responsabilità limitata e il sistema della pubblicità commerciale.
Per tale motivo ogni operazione richiede un’attenta progettazione giuridica e non può essere affrontata mediante modelli standard o soluzioni valide in ogni situazione.
Conclusioni
Il contratto a favore di terzo rappresenta uno degli strumenti più raffinati dell’autonomia negoziale.
La sua possibile applicazione nell’ambito della pianificazione del passaggio generazionale e delle partecipazioni sociali dei minori apre interrogativi di notevole interesse teorico e pratico.
Più che offrire risposte definitive, il tema invita a riflettere sulla possibilità di costruire operazioni societarie innovative, rispettose delle esigenze di tutela del minore e, al tempo stesso, capaci di assicurare continuità all’impresa familiare.
È proprio in questo equilibrio tra autonomia privata e protezione degli interessi coinvolti che il diritto societario continua a offrire alcune delle sue soluzioni più affascinanti.
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Lo Studio Legale De Paola Longhitano, con sede in Torino, Corso Galileo Ferraris, 57, è lieto di fornire alla propria clientela consulenza in materia di Diritto Commerciale, vantando esperienza ultradecennale in materia. La redazione di queste clausole è di particolare difficoltà e deve essere cucita su misura in base alle esigenze societarie. Laddove abbiate bisogno di un nostro intervento, contattateci allo 011.3173816.
Representations & Warranties: le dichiarazioni e garanzie nelle operazioni di M&A
Representations & Warranties: perché le dichiarazioni e garanzie valgono spesso più del prezzo di vendita
Quando si parla di acquisizioni aziendali, l'attenzione degli imprenditori si concentra quasi sempre sul prezzo.
È comprensibile.
Ma chi assiste abitualmente operazioni di Mergers & Acquisitions (M&A) sa che il valore di un contratto non si misura soltanto nell'importo pattuito.
Molto spesso il vero equilibrio dell'operazione è racchiuso nelle Representations & Warranties, ossia nelle dichiarazioni e garanzie rese dal venditore.
Sono queste clausole a stabilire chi sopporterà le conseguenze qualora, dopo il closing, emergano fatti o passività che l'acquirente non conosceva.
Per questo motivo rappresentano uno degli strumenti di tutela più importanti dell'intera operazione.
Cosa sono le Representations & Warranties?
Con il termine Representations & Warranties si indicano le dichiarazioni attraverso le quali il venditore attesta una serie di circostanze riguardanti la società oggetto dell'acquisizione.
Tra le più frequenti:
- titolarità delle partecipazioni;
- correttezza dei bilanci;
- assenza di contenziosi rilevanti;
- regolarità fiscale;
- conformità normativa;
- proprietà dei marchi e degli altri diritti di proprietà intellettuale;
- correttezza dei rapporti di lavoro;
- validità dei principali contratti commerciali.
L'acquirente basa gran parte della propria decisione proprio su queste informazioni.
Perché sono così importanti?
Immaginiamo che, dopo il closing, emerga un contenzioso fiscale di notevole valore economico mai comunicato durante la trattativa.
Oppure che un brevetto strategico appartenga in realtà ad un soggetto diverso.
O ancora che esistano importanti differenze retributive maturate dai dipendenti.
Senza adeguate dichiarazioni e garanzie, la tutela dell'acquirente potrebbe risultare molto più complessa.
Le dichiarazioni non sono semplici formalità
Un errore molto frequente consiste nel considerare queste clausole come modelli standard.
In realtà ogni dichiarazione deve essere calibrata sulle caratteristiche della società e sull'esito della Due Diligence.
Più approfondita è l'attività di verifica, più precise potranno essere le garanzie richieste.
Il collegamento con la Due Diligence
La Due Diligence e le Representations & Warranties costituiscono due momenti dello stesso processo.
La prima individua i rischi.
Le seconde disciplinano contrattualmente le conseguenze di tali rischi.
Per questo motivo una Due Diligence superficiale rende inevitabilmente più debole anche il contratto.
La nostra esperienza sul campo
Nella nostra esperienza professionale, le trattative più complesse non riguardano quasi mai il prezzo.
Le maggiori discussioni riguardano invece l'estensione delle dichiarazioni e garanzie, la durata della loro efficacia, i limiti di responsabilità e gli eventuali meccanismi di indennizzo.
È proprio in questa fase che una corretta negoziazione può incidere concretamente sul livello di protezione dell'investimento.
Profili di Diritto
Anche nel nostro Ordinamento le dichiarazioni e garanzie rappresentano uno degli strumenti contrattuali più importanti nelle operazioni di acquisizione.
Pur trovando origine nella prassi internazionale, sono oggi ampiamente utilizzate per disciplinare la ripartizione del rischio tra acquirente e venditore e richiedono un'attenta attività di drafting affinché risultino coerenti con il nostro Ordinamento e con la concreta struttura dell'operazione.
Conclusioni
Nelle operazioni di M&A il prezzo rappresenta soltanto una parte dell'accordo.
La vera tutela dell'investitore nasce dalla capacità di individuare preventivamente i rischi e di disciplinarli attraverso clausole costruite su misura.
Per questo motivo le Representations & Warranties non costituiscono un semplice allegato al contratto.
Rappresentano il principale strumento attraverso il quale si distribuisce il rischio economico dell'intera operazione.
Il nostro studio Legale può aiutarti
Lo Studio Legale De Paola Longhitano, con sede in Torino, Corso Galileo Ferraris, 57, è lieto di fornire alla propria clientela consulenza in materia di Diritto Commerciale, vantando esperienza ultradecennale in materia. La redazione di queste clausole è di particolare difficoltà e deve essere cucita su misura in base alle esigenze societarie. Laddove abbiate bisogno di un nostro intervento, contattateci allo 011.3173816.
